Налоговый консультант отвечает на вопрос «как поступить законно и с наименьшим риском»: проверяет налоговые последствия сделки до её совершения, готовит обращение за индивидуальной налоговой консультацией, сопровождает проверку контролирующего органа, готовит возражения на акт и жалобу на налоговое уведомление-решение. В Киеве такие задачи решает команда Key Solutions.
Какие задачи решает налоговый консультант
Налоговый консультант закрывает три группы задач: превентивную (просчитать налог до сделки), текущую (исправить учёт и отчётность без санкций) и защитную (спор с контролирующим органом). Право представлять свои интересы в контролирующих органах самостоятельно, через налогового агента или уполномоченного представителя закреплено подпунктом 17.1.2 статьи 17 Налогового кодекса Украины.
Типовые поводы обратиться к консультанту:
- выбор системы налогообложения при старте деятельности или при изменении объёмов;
- договор с неочевидными налоговыми последствиями — роялти, услуги нерезидента, реорганизация;
- самостоятельно обнаруженная ошибка в поданной декларации;
- письменный запрос контролирующего органа, назначенная проверка или полученный акт;
- налоговое уведомление-решение, которое нужно обжаловать;
- выплаты в пользу нерезидентов и применение международных договоров.
Стоит помнить и об административной ответственности должностных лиц: статья 163-1 Кодекса Украины об административных правонарушениях за отсутствие налогового учёта или нарушение руководителями и другими должностными лицами установленного законом порядка его ведения предусматривает штраф от пяти до десяти необлагаемых минимумов доходов граждан, а если в течение года лицо уже подвергалось административному взысканию за то же нарушение — от десяти до пятнадцати.
Индивидуальная налоговая консультация: отдельный инструмент защиты
Индивидуальная налоговая консультация (ИНК) — это ответ контролирующего органа по вопросам практического применения отдельных норм налогового и иного законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на такой орган, с учётом фактических обстоятельств, изложенных в обращении. По пункту 52.1 статьи 52 НКУ она предоставляется бесплатно в течение 25 календарных дней, наступающих за днём получения обращения этим контролирующим органом. Обращение подаётся в бумажной или электронной форме и должно содержать наименование юридического лица или фамилию, имя, отчество физического лица, налоговый адрес, код по ЕГРПОУ или регистрационный номер учётной карточки плательщика, указание, в чём состоит практическая необходимость получения консультации (с изложением фактических обстоятельств), подпись и дату обращения.
По выбору плательщика ИНК предоставляется в устной, бумажной или электронной форме (пункт 52.3 статьи 52 НКУ); консультация в бумажной или электронной форме подлежит регистрации в едином реестре индивидуальных налоговых консультаций и размещается на официальном веб-сайте без указания данных плательщика (пункт 52.4 статьи 52 НКУ). Момент, который чаще всего упускают: ИНК имеет индивидуальный характер и может использоваться исключительно тем плательщиком, которому она предоставлена (пункт 52.2 статьи 52 НКУ). Чужая консультация из реестра — не щит.
| Этап | Срок | Норма |
|---|---|---|
| Предоставление ИНК по обращению плательщика | 25 календарных дней, наступающих за днём получения обращения | п. 52.1 ст. 52 НКУ |
| Продление срока рассмотрения обращения | не более чем на 15 календарных дней, с письменным уведомлением плательщика | п. 52.1 ст. 52 НКУ |
| Направление ИНК территориальным органом в центральный | 15 календарных дней, наступающих за днём получения обращения | п. 52.5 ст. 52 НКУ |
| Решение о внесении сведений в единый реестр ИНК | 15 календарных дней, наступающих за днём получения консультации, но не более 40 календарных дней, наступающих за днём получения обращения | п. 52.5 ст. 52 НКУ |
| Предоставление новой ИНК после её отмены судом | 30 календарных дней со дня вступления решения суда в законную силу | п. 53.2 ст. 53 НКУ |
Правовые последствия. Плательщик, который действовал в соответствии с налоговой консультацией, не освобождается от обязанности уплатить само налоговое обязательство — это прямо сказано в пункте 53.1 статьи 53 НКУ. Но подпункт 112.8.2 статьи 112 НКУ относит деяние лица, которое действовало в соответствии с предоставленной ему в бумажной или электронной форме ИНК, зарегистрированной в едином реестре, к обстоятельствам, освобождающим от финансовой ответственности, а подпункт 129.9.2 статьи 129 НКУ относит такое деяние к случаям, когда пеня не начисляется, а начисленная подлежит аннулированию. Проще говоря: налог заплатить придётся, штраф и пеня — нет.
Если положения ИНК противоречат положениям обобщающей налоговой консультации, применяются положения обобщающей (пункт 53.1 статьи 53 НКУ). Саму ИНК плательщик вправе обжаловать в суд как правовой акт индивидуального действия (пункт 53.2 статьи 53 НКУ, подпункт 17.1.7 статьи 17 НКУ): отмена судом — основание для предоставления новой консультации с учётом выводов суда.
Налоговое планирование против уклонения: где проходит граница
Опорных точек две: деловая цель операции и первичные документы, на основании которых ведётся учёт доходов, расходов и других показателей, связанных с определением объектов налогообложения (пункт 44.1 статьи 44 НКУ). Подпункт 14.1.231 статьи 14 НКУ определяет разумную экономическую причину (деловую цель) как причину, которая может быть в наличии лишь при условии, что плательщик имеет намерение получить экономический эффект в результате хозяйственной деятельности; экономический эффект, в частности, но не исключительно, предполагает прирост (сохранение) активов плательщика и/или их стоимости, а равно создание условий для такого прироста (сохранения) в будущем.
Второй опорный принцип — презумпция правомерности решений плательщика. По подпункту 4.1.4 статьи 4 и пункту 56.21 статьи 56 НКУ, если норма допускает неоднозначную (множественную) трактовку прав и обязанностей плательщиков или контролирующих органов и решение можно принять как в пользу плательщика, так и в пользу контролирующего органа, оно принимается в пользу плательщика. Задача консультанта — довести спорную позицию до состояния, в котором эта презумпция работает: обоснование, расчёты, договорная конструкция, при необходимости — ИНК.
Отдельный участок — трансфертное ценообразование. Операции признаются контролируемыми при одновременном соблюдении двух условий (подпункт 39.2.1.7 НКУ): годовой доход плательщика от любой деятельности, определённый по правилам бухгалтерского учёта, превышает 150 миллионов гривен (за вычетом косвенных налогов) за соответствующий налоговый (отчётный) год, а объём таких операций с каждым контрагентом превышает 10 миллионов гривен (за вычетом косвенных налогов) за тот же год. Отчёт о контролируемых операциях подаётся до 1 октября года, следующего за отчётным (подпункт 39.4.2 НКУ). Подробнее — трансфертное ценообразование.
Цена ошибки заметно зависит от того, кто её нашёл первым.
| Ситуация | Финансовое последствие | Норма |
|---|---|---|
| Плательщик сам подаёт уточняющий расчёт и доплачивает недоимку | штраф 3 % от суммы недоплаты (уплачивается до подачи расчёта) | п. 50.1 ст. 50 НКУ |
| Недоимка отражается в декларации следующего периода | штраф 5 % от суммы недоплаты | п. 50.1 ст. 50 НКУ |
| Обязательство доначислил контролирующий орган | штраф 10 % суммы определённого обязательства | п. 123.1 ст. 123 НКУ |
| То же деяние признано совершённым умышленно | штраф 25 % | п. 123.2 ст. 123 НКУ |
| Умышленное деяние повторно в течение 1095 календарных дней | штраф 50 % | п. 123.3 ст. 123 НКУ |
Полезен и пункт 112.7 статьи 112 НКУ: если контролирующий орган не докажет, что плательщик имел возможность соблюсти правила и нормы, за нарушение которых предусмотрена ответственность, но не принял достаточных мер для их соблюдения, привлечь его к ответственности нельзя. Положения этого пункта применяются исключительно тогда, когда условием привлечения к финансовой ответственности является наличие вины плательщика. Тем же пунктом установлено, что все сомнения относительно наличия обстоятельств, при которых лицо может быть привлечено к ответственности за нарушение налогового и иного законодательства, контроль за которым возложен на контролирующий орган, трактуются в пользу такого лица.
Сопровождение проверок: что делать до, во время и после
Сопровождение начинается не с прихода инспектора, а с письменного запроса. По подпункту 73.3.3 статьи 73 НКУ плательщик обязан предоставить информацию, определённую в запросе контролирующего органа, и её документальное подтверждение в течение 15 рабочих дней со дня, следующего за днём получения запроса, если иное не предусмотрено Кодексом. Молчание опасно: если получена налоговая информация, свидетельствующая о нарушении, и плательщик не предоставит пояснения и их документальные подтверждения на обязательный письменный запрос в этот же срок, появляется основание для документальной внеплановой проверки (подпункт 78.1.1 статьи 78 НКУ). Но если запрос составлен с нарушением требований абзацев первого — пятого пункта 73.3, плательщик освобождается от обязанности отвечать на такой запрос (подпункт 73.3.4 НКУ).
На старте выездной проверки проверяется комплект допуска: направление с датой выдачи, наименованием органа, реквизитами приказа, целью, видом, основаниями, датой начала и продолжительностью проверки, копия приказа и служебные удостоверения лиц, указанных в направлении (пункт 81.1 статьи 81 НКУ). Непредъявление этих документов или предъявление документов, оформленных с нарушением установленных требований, — основание для недопуска должностных лиц к документальной выездной или фактической проверке; отказ в допуске по любым иным основаниям не разрешается.
После проверки ключевой срок — 10 рабочих дней со дня, следующего за днём получения акта (справки): в этот срок подаются возражения, дополнительные документы и пояснения, в том числе подтверждающие отсутствие вины, наличие смягчающих обстоятельств или обстоятельств, освобождающих от финансовой ответственности (пункт 86.7 статьи 86 НКУ). Плательщик вправе участвовать в рассмотрении материалов проверки лично или через представителя, в том числе в режиме видеоконференции, о чём указывает в поданных возражениях (подпункт 86.7.3 НКУ). Профилактическая мера — аудит перед налоговой проверкой.
Обжалование решений: административный и судебный порядок
Решения контролирующего органа обжалуются в административном или судебном порядке (пункт 56.1 статьи 56 НКУ), и административная процедура даёт важный эффект — приостановление исполнения. Жалоба, поданная с соблюдением срока, приостанавливает исполнение плательщиком денежных обязательств из налогового уведомления-решения со дня подачи жалобы до дня окончания процедуры административного обжалования; в течение этого срока налоговые требования по обжалуемому налогу не направляются, а обжалуемая сумма считается несогласованной (пункт 56.15 статьи 56 НКУ).
| Действие | Срок | Норма |
|---|---|---|
| Подача жалобы в контролирующий орган высшего уровня | 10 рабочих дней, наступающих за днём получения решения | п. 56.3 ст. 56 НКУ |
| Ходатайство о восстановлении пропущенного срока на жалобу | в течение шести месяцев с даты окончания указанного срока | п. 56.3 ст. 56 НКУ |
| Решение по жалобе | 20 календарных дней, следующих за днём получения жалобы | п. 56.8 ст. 56 НКУ |
| Продление срока рассмотрения жалобы | не более 60 календарных дней, с уведомлением плательщика | п. 56.9 ст. 56 НКУ |
| Если мотивированное решение не направлено в срок | жалоба считается полностью удовлетворённой в пользу плательщика | п. 56.9 ст. 56 НКУ |
| Судебное обжалование | в любой момент после получения решения, с учётом сроков давности по ст. 102 НКУ | п. 56.18 ст. 56 НКУ |
Обязанность доказывать правомерность начисления при административном обжаловании возложена на контролирующий орган (пункт 56.4 статьи 56 НКУ). Решение центрального органа исполнительной власти, реализующего государственную налоговую политику, окончательно и дальнейшему административному обжалованию не подлежит, но может быть обжаловано в судебном порядке (пункт 56.10 статьи 56 НКУ). Полезная деталь: одновременно с подачей жалобы плательщик обязан письменно или в электронной форме уведомить об обжаловании орган, который определил сумму денежного обязательства или принял иное решение (пункт 56.5 статьи 56 НКУ). Практическая сторона — подготовка документов для жалобы в налоговую.
Работа с нерезидентами и международные договоры
При выплате нерезиденту дохода с источником происхождения из Украины резидент (в том числе физическое лицо — предприниматель и субъект хозяйствования, избравший упрощённую систему налогообложения) удерживает налог по ставке 15 процентов суммы дохода и за его счёт, кроме доходов, указанных в подпунктах 141.4.4—141.4.5 и 141.4.11, и если иное не предусмотрено вступившими в силу международными договорами Украины со странами резиденции получателей (подпункт 141.4.2 статьи 141 НКУ). Пониженную ставку или освобождение налоговый агент вправе применить самостоятельно, если нерезидент является бенефициарным (фактическим) получателем (собственником) дохода и резидентом страны, с которой заключён международный договор (пункт 103.2 статьи 103 НКУ).
Основание для освобождения или уменьшения — справка, подтверждающая, что нерезидент является резидентом страны договора, выданная компетентным (уполномоченным) органом соответствующей страны, надлежащим образом легализованная и переведённая в соответствии с законодательством Украины (пункты 103.4 и 103.5 статьи 103 НКУ). Если справка не предоставлена, доходы нерезидента облагаются согласно законодательству Украины по вопросам налогообложения (пункт 103.10 статьи 103 НКУ). Лицо, выплачивающее доходы нерезиденту, обязано подавать контролирующему органу по своему местонахождению отчёт о выплаченных доходах, удержанных и перечисленных в бюджет налогах на доходы нерезидентов (пункт 103.9 статьи 103 НКУ). Для нерезидентов, осуществляющих деятельность в Украине через обособленные подразделения, в том числе постоянные представительства, обжалование решения о постановке на налоговый учёт и связанных налоговых уведомлений-решений урегулировано пунктом 56.3-1 статьи 56 НКУ. Подробнее — работа с нерезидентами.
Сроки давности и хранение документов
Контролирующий орган вправе провести проверку и самостоятельно определить сумму денежных обязательств не позднее окончания 1095 дня (2555 дня — при проверке в соответствии со статьями 39 и 39-2, применении требований пункта 141.4 статьи 141), наступающего за последним днём предельного срока подачи декларации, а если она подана позже — за днём её фактической подачи (пункт 102.1 статьи 102 НКУ). Если в течение этого срока орган не определил сумму денежных обязательств, плательщик считается свободным от такого денежного обязательства, в том числе от начисленной пени. Заявления о возврате излишне уплаченных денежных обязательств подаются не позднее 1095 дня, наступающего за днём возникновения такой переплаты (пункт 102.5 статьи 102 НКУ).
Сроки хранения установлены пунктом 44.3 статьи 44 НКУ: не менее 2555 дней — для документов и информации, необходимых для налогового контроля по статьям 39 и 39-2 и пункту 141.4 статьи 141; 1825 дней — для первичных документов, регистров бухгалтерского учёта и финансовой отчётности отдельных категорий плательщиков, включая юридических лиц на упрощённой системе; 1095 дней — для прочих документов. Если до окончания проверки или в сроки по пункту 86.7 статьи 86 НКУ плательщик не предоставляет документы, подтверждающие показатели налоговой отчётности, считается, что на момент составления такой отчётности они у него отсутствовали (пункт 44.6 статьи 44 НКУ).
Как строится работа с консультантом Key Solutions
- Фиксируем фактические обстоятельства и вопрос — без этого не будет ни вывода, ни обращения за ИНК.
- Проводим правовой анализ: нормы НКУ, подзаконные акты, судебная практика, реестр консультаций.
- Даём письменное заключение с вариантами и оценкой риска по каждому.
- При необходимости готовим обращение за ИНК и ведём переписку.
- Сопровождаем проверку, возражения на акт и обжалование.
Часто задаваемые вопросы
Чем налоговый консультант отличается от бухгалтера?
Бухгалтер ведёт учёт и отражает уже совершённые операции, а налоговый консультант просчитывает последствия сделки до её совершения и защищает позицию плательщика в споре с контролирующим органом, вплоть до суда. Это разные функции, которые дополняют друг друга.
Сколько ждать индивидуальную налоговую консультацию от налоговой?
Согласно пункту 52.1 статьи 52 Налогового кодекса Украины, индивидуальная налоговая консультация предоставляется бесплатно в течение 25 календарных дней, наступающих за днём получения обращения контролирующим органом. Срок рассмотрения обращения может быть продлён не более чем на 15 календарных дней с письменным уведомлением плательщика.
Освобождает ли индивидуальная налоговая консультация от штрафа?
Да, если консультация предоставлена именно вам в бумажной или электронной форме и зарегистрирована в едином реестре индивидуальных налоговых консультаций — это обстоятельство освобождает от финансовой ответственности по подпункту 112.8.2 НКУ. Пеня в таком случае не начисляется, но само налоговое обязательство уплатить необходимо.
Можно ли обжаловать налоговое уведомление-решение без суда?
Да, жалоба в контролирующий орган высшего уровня подаётся в течение 10 рабочих дней, наступающих за днём получения решения, и приостанавливает исполнение оспариваемых денежных обязательств до окончания процедуры административного обжалования. Мотивированное решение по жалобе орган обязан направить в течение 20 календарных дней, следующих за днём получения жалобы.
За какой период налоговая может доначислить налоги?
По общему правилу пункта 102.1 статьи 102 НКУ — не позднее окончания 1095 дня после предельного срока подачи декларации, а если она подана позже, то после дня её фактической подачи. Для проверок в соответствии со статьями 39 и 39-2 и при применении требований пункта 141.4 статьи 141 этот срок составляет 2555 дней.
Как выбрать налогового консультанта в Киеве?
Смотрите на три вещи: письменную форму выводов со ссылками на конкретные нормы, готовность вести позицию до конца — от возражений на акт до суда, и опыт именно в вашей отрасли и типе операций. Устная рекомендация без обоснования нормами в споре не поможет.